Introduction à la loi allemande sur la diligence raisonnable dans la chaîne d'approvisionnement
La loi sur la diligence raisonnable dans la chaîne d'approvisionnement est une loi commerciale connue en allemand sous le nom de Lieferkettensorgfaltspflichtengesetz, ou LkSG.
Elle a été adoptée par le Parlement fédéral allemand le 11 juin 2021 après de longues négociations avec le Conseil fédéral allemand en juin de la même année et devrait entrer en vigueur le 1er janvier 2023.
Sur le plan juridique, la législation LkSG impose aux entreprises d'adapter et de mettre à jour leurs processus de conformité, d'achat et de contractualisation sur certaines questions relatives aux droits humains et à l'environnement, notamment en mettant en place un mécanisme de signalement (appelé « procédure de plainte ») accessible aux parties prenantes concernées.
De notre point de vue, ces adaptations comprennent la mise en place d'un système de signalement des irrégularités. Dans cet article,Safecallexamine ce que les cadres supérieurs et les responsables des signalements peuvent faire pour se préparer à la mise en œuvre prochaine de cette mesure.
Souhaitez-vous être tenu informé de l'impact de la législation LkSG sur la dénonciation ?
Quel est l'objectif de la législation LkSG ?
En substance, la loi sur la diligence raisonnable dans la chaîne d'approvisionnement oblige les entreprises et les organisations opérant en Allemagne à améliorer la conformité de leur chaîne d'approvisionnement (mondiale) avec les normes en matière de droits de l'homme et de protection de l'environnement.
La loi LkSG y parvient en imposant des obligations de diligence raisonnable aux responsables des activités relevant de son champ d'application.
Ces obligations dans le cadre des opérations de la chaîne d'approvisionnement sont des obligations de moyens, plutôt que des obligations de résultat ou des obligations de garantie.
Ainsi, en ce qui concerne la dénonciation, cela signifie que la loi LkSG oblige les organisations à étendre leurs processus de dénonciation à leur chaîne d'approvisionnement (mondiale) si l'organisation (ou l'une de ses filiales importantes) opère en Allemagne et relève du champ d'application de la loi LkSG.
À quelles entreprises et organisations la loi sur la diligence raisonnable dans la chaîne d'approvisionnement s'applique-t-elle ?
À compter du 1er janvier 2023, toute entreprise ou organisation comptant plus de 3 000 employés travaillant en Allemagne, dont le siège social, le siège administratif ou le siège statutaire se trouve en Allemagne OU toute entreprise ou organisation ayant une succursale en Allemagne et employant habituellement plus de 3 000 employés en Allemagne.
À compter du 1er janvier 2024, toute entreprise ou organisation comptant plus de 1 000 employés travaillant en Allemagne, dont le siège social, le siège administratif ou le siège statutaire se trouve en Allemagne OU toute entreprise ou organisation ayant une succursale en Allemagne et employant habituellement plus de 1 000 employés en Allemagne.
Aux fins du calcul, les sociétés du groupe sont incluses dans le nombre d'employés de la société mère ; les travailleurs temporaires ne sont inclus que si leurs fonctions dépassent 6 mois.
Mais – et c'est important – même si une entreprise ou une organisation comptant moins d'employés n'est pas directement concernée par la loi LkSG, elle peut tout de même être indirectement touchée.
En effet, ces entreprises pourraient toujours être tenues de mettre tout en œuvre pour améliorer la diligence raisonnable au sein de leur propre chaîne d'approvisionnement, conformément aux directives de leurs clients situés plus en amont dans la chaîne.
En d'autres termes... ce n'est pas parce que vous n'êtes pas tenu de vous conformer que votre client n'est pas tenu de le faire.
En effet, si votre client relève du champ d'application de la loi LkSG, il est tenu de s'assurer contractuellement que vous (en tant que maillon de sa chaîne d'approvisionnement) faites tout votre possible pour améliorer votre propre diligence raisonnable (notamment en acceptant des formations et des audits) et que vous traitez également cette question au sein de votre propre chaîne d'approvisionnement.
Il y aura donc un effet domino.
Comment le respect de la loi sera-t-il assuré ?
La loi LkSG confère aux autorités des pouvoirs d'intervention étendus.
Pour la loi LkSG, l'autorité compétente est l'Office fédéral des affaires économiques et du contrôle des exportations (BAFA).
La BAFA peut, à la demande d'une personne concernée ou de sa propre initiative, imposer des mesures correctives à l'entreprise ou à l'organisation concernée afin de garantir la conformité. Elle dispose de pouvoirs étendus en matière d'information et d'accès et doit être soutenue dans l'application des mesures correctives.
En outre, les syndicats ont également le pouvoir d'intenter des poursuites judiciaires au nom d'une personne lésée.
Dans les deux cas ci-dessus, la personne concernée peut être n'importe qui dans la chaîne d'approvisionnement, et pas seulement les employés de l'entreprise ou le fournisseur direct concerné.
En outre, la BAFA a pour mandat de mener activement des audits (y compris des demandes d'informations et des audits sur place) auprès des entreprises relevant du champ d'application de la loi LkSG.
Les audits seront probablement basés sur les rapports annuels LkSG que ces entreprises doivent déposer auprès du BAFA et publier.
Si le BAFA estime que les mesures de conformité sont inexistantes ou inadéquates, il peut infliger de lourdes amendes administratives à l'entreprise, ainsi qu'aux personnes responsables de garantir le respect de la loi LkSG au sein de l'entreprise, à savoir la direction.
Quelles sont les sanctions en cas d'infraction ?
Les sanctions peuvent être sévères et lourdes selon la gravité et la nature de l'infraction.
Les amendes pour manquement à l'obligation de diligence et de déclaration peuvent atteindre 8 millions d'euros pour les entreprises et 800 000 euros pour les particuliers.
Les entreprises dont le chiffre d'affaires moyen dépasse 400 millions d'euros pourraient se voir infliger une amende pouvant atteindre 2 % de leur chiffre d'affaires annuel moyen mondial.
Les organisations pourraient également être exclues des appels d'offres publics importants pendant une période pouvant aller jusqu'à trois ans.
Si la loi LkSG ne s'applique actuellement qu'aux entreprises ayant un lien avec l'Allemagne (comme expliqué ci-dessus), cela pourrait changer une fois que la proposition de directive européenne sur la durabilité des entreprises sera mise en œuvre. Dans ce cas, toutes les entreprises basées dans l'UE ainsi que les entreprises de pays non membres de l'UE seront concernées, sous réserve d'un certain nombre d'employés (situés n'importe où) et d'un certain chiffre d'affaires (généré au sein de l'UE).
Y aura-t-il d'autres modifications à la loi sur la chaîne d'approvisionnement ? Ne puis-je pas simplement attendre de les voir d'abord ?
Oui, il y aura des changements... mais il s'agira probablement d'adaptations plutôt que de changements radicaux. Les entreprises et les organisations ne peuvent pas attendre que la situation se stabilise pour commencer à mettre en œuvre ces changements.
Par exemple…
À l'initiative du Parlement européen (mars 2021), la Commission européenne travaille à l'élaboration d'une nouvelle directive européenne qui régit les obligations de diligence raisonnable effectivement requises dans les domaines de l'environnement, des droits de l'homme et de la gouvernance d'entreprise.
Bien que ces modifications ne seront pas achevées avant 2024 (au plus tôt), les obligations se chevaucheront et modifieront la législation LkSG, plutôt que de la remplacer dans son intégralité. En outre, les exigences prévues par la directive européenne (telle que proposée) dépasseront probablement celles prévues par la loi LkSG.
À cet égard, le Dr Eike W. Grunert, expert en conformité à la tête du département Conformité allemande de Pinsent Masons, déclare :
« La loi allemande sur la diligence raisonnable dans la chaîne d'approvisionnement ainsi que la proposition de directive européenne démontrent l'importance des questions ESG pour les entreprises. Le projet de directive aborde également la protection du climat. Les entreprises doivent donc traiter rapidement les risques pertinents dans leur chaîne d'approvisionnement et les atténuer par des mesures de conformité appropriées. Cela nécessitera inévitablement la mise en place d'un processus de signalement solide. »
Il est donc préférable pour les entreprises responsables d'agir dès maintenant et de se mettre en conformité, plutôt que d'attendre de voir ce qui va se passer. De plus, la mise en œuvre des mesures de diligence raisonnable telles que définies nécessitera un délai important avant que les processus ne soient effectivement mis en œuvre comme requis.
Quelles mesures de dénonciation doivent être prises ?
Les entreprises responsables doivent élaborer et mettre en œuvre un processus de dénonciation solide dans le cadre de leur conformité environnementale, sociale et de gouvernance (ESG), et doivent étendre ce service à leur chaîne d'approvisionnement, afin de permettre à toutes les parties prenantes concernées de signaler des cas, y compris leurs propres employés, les employés de leurs fournisseurs directs, mais aussi ceux de leurs fournisseurs indirects plus en aval de la chaîne d'approvisionnement.
En outre, la loi LkSG impose certaines exigences spécifiques au processus de dénonciation, notamment des règles de procédure accessibles au public, l'impartialité de la personne chargée de l'opération, la confidentialité, des informations complètes (et publiques) sur l'accessibilité et la responsabilité, ainsi qu'un examen annuel de l'efficacité.
Ce faisant, l'organisation peut démontrer qu'elle met tout en œuvre pour se conformer à l'obligation de diligence raisonnable en matière de procédure de plainte imposée par la nouvelle loi allemande sur la chaîne d'approvisionnement (LkSG).
Oui, il y aura sans aucun doute des changements futurs qui renforceront les exigences législatives, mais un fournisseur externe fiable de services de dénonciation veillera à ce que son système et ses processus de signalement soient en mesure de s'adapter à tout changement.
Processus requis
- Examinez votre chaîne d'approvisionnement
Créez une base de données répertoriant tous vos fournisseurs tiers directs (et indirects, le cas échéant) au sein de votre chaîne d'approvisionnement.
Identifiez les risquespotentielsen matière de droits humains et d'environnement dans votre base de données sur la chaîne d'approvisionnement, par exemple en filtrant les pays, les biens ou les services généralement sujets à des violations des droits humains ou de l'environnement, comme le reflètent un certain nombre d'indices et d'autres informations. Cela permet de délimiter les risques et de démontrer aux autorités (y compris le BAFA) que vous disposez du processus défini requis.
Contactez les fournisseurs identifiés afin de recueillir des informations plus détaillées sur la pertinence des risques et les processus d'atténuation des risques qu'ils pourraient avoir mis en place.
Cette mesure démontre aux autorités (y compris la BAFA) que vous faites tout votre possible pour identifier les moyens de prévenir les infractions à la chaîne d'approvisionnement en matière de droits de l'homme ou de législation environnementale.
Rassemblez toutes les informations de manière uniforme afin de permettre une recherche optimale des meilleures pratiques et respectez les exigences en matière de documentation prévues par la loi LkSG.
- Identifier les risques concrets liés à la chaîne d'approvisionnement
Identifier les fournisseurs qui présentent des risquesréelsde violation des droits humains ou du droit environnemental.
Notez que cela peut inclure toute personne au sein de votre chaîne d'approvisionnement qui n'a pas nécessairement commis d'infraction, mais qui reste exposée à ce risque car elle ne dispose d'aucun processus d'atténuation.
- Choisissez la meilleure façon de gérer les risques
Prenez une décision éclairée, fondée sur votre analyse, quant à la manière d'atténuer tout risque pour votre organisation grâce à des mesures préventives qui pourraient être définies plus en détail dans la législation LkSG, telles qu'une déclaration de principe, des processus d'approvisionnement, des formations, des contrôles et des clauses contractuelles à exiger des fournisseurs.
Cela pourrait impliquer de proposer d'étendre vos processus de dénonciation existants à leur entreprise.
Cela peut impliquer de demander aux fournisseurs identifiés de mettre eux-mêmes en place de nouvelles mesures de conformité (y compris des procédures de dénonciation).
De même, si un fournisseur refuse de faire tout son possible pour se conformer à la législation LkSG, il peut être judicieux de rechercher un autre fournisseur.
Si l'entreprise obtient des informations fondées concernant d'éventuelles violations commises par des fournisseurs indirects situés plus en aval dans la chaîne d'approvisionnement, les mesures doivent également être étendues à ces fournisseurs.
- Mettre en place des examens réguliers de la chaîne d'approvisionnement
Les chaînes d'approvisionnement évoluent au fil du temps. Les anciens fournisseurs partent, de nouveaux fournisseurs arrivent.
Il ne suffit donc pas de mener une seule fois un exercice d'évaluation et d'atténuation des risques dans le cadre de la loi allemande sur la diligence raisonnable dans la chaîne d'approvisionnement. En vertu de la loi LkSG, cet exercice doit être mené régulièrement (ainsi que de manière ponctuelle en cas de changement significatif des circonstances de l'entreprise en matière de risques), et les dates auxquelles il est effectué doivent être consignées.
Une fois encore, cela montre aux autorités que votre organisation met tout en œuvre pour garantir qu'il n'y ait aucune violation des droits de l'homme et du droit environnemental ou, si de telles violations se produisent, que votre organisation en ait la meilleure connaissance possible, puisse y remédier et prévenir tout préjudice futur.
Conseils supplémentaires
Cet article (et toute information accessible via les liens qu'il contient) est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique. Il convient de demander l'avis d'un professionnel avant d'entreprendre ou de s'abstenir d'entreprendre toute action sur la base de son contenu.
Pour obtenir des conseils juridiques sur la législation allemande relative à la diligence raisonnable dans la chaîne d'approvisionnement (Lieferkettensorgfaltspflichtengesetz / LkSG), veuillez contacter Dr Eike W. Grunert au +4989203043554ou à l'adresseeike.grunert@pinsentmasons.com.
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